略论有无“逮捕必要”的适用

我国刑事诉讼法明文规定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人必须同时具备以下三项条件：第一，证据因素，即“有证据证明有犯罪事实”；第二，刑罚因素，即“可能判处徒刑以上刑罚”；第三，人身危险性因素，即“采取取保候审、监视居住等方法，尚不足以防止发生社会危险性，而有逮捕必要的”。在司法实践中，关于逮捕的前两个条件容易把握，而对逮捕的第三个条件则较难把握，到底有无“逮捕必要”，难以认定；是否适用逮捕，难以把握。因此，我们归纳“逮捕必要”有无的司法价值、总结正确把握“逮捕必要”有无的适用条件，以期对实践中正确适用逮捕有所裨益。

一、有无“逮捕必要”的司法价值

逮捕是在一定时期内剥夺犯罪嫌疑人、被告人的人身自由并予以羁押的一种强制措施，而且是刑事诉讼中最为严厉的强制措施。逮捕是双刃剑，正确运用逮捕，将有效打击犯罪、预防犯罪；用之不当，将严重侵害犯罪嫌疑人、被告人的人身权利。因此，正确理解和把握“逮捕必要”的有无，正确运用逮捕，慎用逮捕，有着非常重要的司法价值。

（一）惩治罪犯、预防犯罪

逮捕是法律赋予检察机关的一项重要权力，对“有必要逮捕”的犯罪嫌疑人适用逮捕，可以防止其逃跑、串供，毁灭罪证、自 杀、继续危害社会，有利于保障刑事诉讼的顺利进行，维护社会稳定，给犯罪分子严厉惩处。对于初犯、偶犯、过失犯、青少年犯或者有自首、立功、犯罪中止等无“无逮捕必要”的犯罪嫌疑人，以及共同犯罪中无“无逮捕必要”的从犯、胁从犯，对他们不适用逮捕，可以促使他们悔过自新，检举揭发，争取宽大处理；同时缓解羁押场所的压力，节约司法资源，防止交叉感染，能有效预防、减少犯罪。

（二）保障人权

我国宪法明文规定，任何公民，非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。非经正当程序，不得剥夺和限制人身自由，这是著名的宪法原则。另外，2004年3月，宪法修正案旗帜鲜明地规定：“国家保障和尊重 人权”，重视人权保障在我国势在必行。在刑事诉讼领域，既要保障守法者的人权，也要保障涉嫌违法者的人权；既要保障无罪的人不受刑事追究，也要保障有罪的人受到法律追究。逮捕事关人身自由的剥夺和限制，因此，对“有逮捕必要”的适用逮捕，能惩治犯罪，保障大多数人的人权；对“无逮捕必要”的公民适用逮捕，便是侵犯人权。

（三）维护检察院权威

毋庸讳言，目前检察机关存在构罪即捕、以捕代侦、滥用逮捕权的现象，有损检察院的威信与形象。因此，正确把握“逮捕必要”的有无，正确适用逮捕，慎用逮捕，能减少错误，提高检察院的威信，维护司法统一。

二、正确把握“有逮捕必要”的适用

我们认为，正确适用“有逮捕必要”，必须把握两个条件：一是前提条件，二是法定条件，二者必不可少，缺一不可。

（一）“有逮捕必要”的前提条件

根据罪刑法定和刑事诉讼法的规定，“有逮捕必要”必须具备两个前提：一是“有证据证明有犯罪事实”；二是“可能判处徒刑以上刑罚”。这是不可或缺的两个前提条件。

（二）“有逮捕必要”的法定条件

另外，我们必须正确理解刑事诉讼法、六机关《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》、最高人民法院《关于执行á中华人民共和国刑事诉讼法ñ若干问题的解释》、《人民检察院刑事诉讼规则》、最高人民检 察院、公安部联合发布《关于依法适用逮捕措施有关问题的规定》等关于逮捕的规定，这些规定，是正确认定“有逮捕必要”的法定条件。我们认为，从以下几个方面，可以认为这些罪犯主观恶性深、人身危险性大，有逮捕必要：

1．罪名性质。杀 人、故意伤害造成重伤、死亡、抢劫、强 奸、绑架等严重严重危及人身安全的暴力犯罪，爆炸、放火等严重危害公共安全的犯罪，带有黑 社会性质、流氓恶势力、有组织性质的犯罪，危害国家安全的犯罪，严重破坏社会主义市场经济秩序、金融管理秩序的犯罪，严重妨害社会管理秩序的犯罪，严重的贪污贿赂犯罪。

2．犯罪情节。累犯、惯犯、连续犯以及流窜犯、重大结伙作案犯，在逃犯，准备毁灭、隐匿罪证或者打击、报复证人、举报人、被害人的；以及犯罪手段恶劣、凶残，情节严重的。

3．犯罪地位。属于组织、策划、指挥的主犯，重大集团犯罪或聚众犯罪中的首要分子、主犯。

4．犯罪后果。犯罪后果严重，后果不是特别严重但社会影响极坏的，以及造成重大经济损失的。

5．认罪态度。归案后拒不认罪，以及虚假陈述、弄虚作假、推诿责任，准备逃避处罚的，认罪态度较差的。

6．影响诉讼。虽采取取保候审、监视居住等强制措施，但严重违反规定，或有串供、作伪证行为，以及其他影响刑事诉讼顺利进行的情形。

三、正确把握“无逮捕必要”的适用

根据刑事诉讼法以及相关法律法规，我们认为，有的犯罪嫌疑人、被告人，虽然有犯罪行为，但无逮捕必要，不适用逮捕。“无逮捕必要”，既有法律明文规定的法定情形，也有在司法实践中灵活掌握的酌定情形：

（一）   法定的“无逮捕必要”

我国刑诉法明文规定，对于患有严重疾病，或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿

的妇女，无逮捕必要。

（二）   酌定的“无逮捕必要”

1．具备取保候审、监视居住条件的。

2．根据刑法规定可能判处三年以下有期徒刑或者缓刑、免于刑法处罚的。

3．犯罪情节较轻；或者属于初犯、偶犯、过失犯，具有法定减轻、从轻处罚的的；或者认罪态度好，有悔罪表现，愿意接受处罚的。

4．属于犯罪中止的。

5．胁从犯或者情节较轻的从犯。

6．属于防卫过当、假想防卫或者避险过当的。

7．有自首、立功或重大立功情节的。

8．未成年人、老人、盲、哑、聋以及间歇性精神病人。

9．犯罪数额刚到起刑点的。